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但是，从法律上看，1946的中华民国政府是得到国际社会普遍承认的代表中国的合法政府，当时中华民国政府在法律上的合法性是没有问题的。其二，从法律所依赖的政治权力的层面来看，台湾地区的政权具有其法律上的合法性，故依赖这一政权的中华民国宪法也具有法律上的合法性。

1947年11月选举行宪国民大会代表，台湾省共选出代表27名，有名可查者有王民宁、吕世明、余登发、吴鸿森、森吴帖（女）、林汤盘、连震东、张会、张吉甫、黄忠、黄及时、杨金虎、杨郭杏（女）、刘振声、刘传来、谢挣强、苏绍文、吴三连、洪火炼、谢文程。（第一百十一条）--第十一章规定了省、县自治的地方制度，--第十二章规定：中华民国国民年满二十岁者，有依法选举之权。（第一百三十条）并规定：内地生活习惯特殊之国民代表名额及选举，其办法以法律定之。（第二条）具有中华民国国籍者，为中华民国国民。1991年台湾当局废除《临时条款》，终止动员戡乱，该宪法全面实施，并为因应国家统一前之需要进行了七次增修。

总之，中华民国宪法确认当时中国包括台湾在内的全部固有疆域为中国领土，确认世界上只有一个中国的原则，是一中宪法。宪法的合法性来源于制定宪法的政治权力的合法性。对于第一个问题，笔者认为因公致残的劳动者是可以请求劳动社会保障部门为其提供抚恤金以保障这类劳动者的经济、社会、文化权利。

[1] 本文参考了中外相关判例和法理，努力阐明的核心问题在于通过对立法裁量保障模式和司法救济保障模式的比较做一个系统的比较法意义上的分析以期探求经济、社会、文化权利保障在当下中国的路径选择。这些都是立法裁量模式所不可避免的缺陷，制约着立法裁量模式的理想运作。[21] 杨建顺：《公共选择理论与司法权的界限》，载《法学论坛》2003年第3期。林纪东：《比较宪法》，台湾五南图书出版公司1980年版，第247~257页。

苏杨，尹德挺：《我国基本国策的实施机制：面临问题及政策建议》，载《改革》2008年第2期。高等法院驳回了苏布拉姆的请求后，苏布拉姆上诉至南非宪法法院。

参见Leila Choukroun, Justiciability of Economic, Social, and Cultural Rights: The UN Committee on Economic, Social and Cultural Rights' Review of China's First Periodic Report on the Implementation of the International Covenant on Economic, Social and Cultural Rights, 19 Colum. J. Asian L. 30.[20] 李惠宗：《立法裁量类型化试论》，载《宪政时代》1990年第1期。宪法规范的具体化最为直接和有力的途径当属立法机关根据宪法条文的规定和宪法原则的指引进行立法。3、立法漏洞立法漏洞是一种难以避免的现象。第二，国家劳动社会保障部门是否有积极的法定义务为王泽隆发放因公致残抚恤金。

[2] 在国际人权法学界，大多数学者遵照1966年《经济、社会、文化权利国际公约》的称谓和用法将公约所指涉的诸如工作权（劳动权）、受教育权、社会保障权、适足生活水准权、健康权、住房权、文化活动权统称为经济、社会、文化权利（Economic, Social and Cultural Rights），简称为经社文权利（ESCRs），[3]也有的称之为经济和社会权利（Economic and Social Rights）、社会经济人权（Social-Economic Human Rights）或者社会权（Social Rights）。[17]然而，晚近国际法的发展尤其是国际人权对国内宪政的渗透在实质上又深深影响着一国公民基本权利的保障。社会平均工资出现负增长时，护理费标准不作调整。[37] 龚向和、左权：《地方民生立法审思》，载《河南省政法管理干部学院学报》2011年第2期。

由此可见，立法活动在很大程度上是立法者根据当时的情景对亟需规范的法律事项所做的最优化的一个选择。照此逻辑，立法者可能一直处于一个疲于追赶而永远不能达致人民权利保障的状态。

[34] 有学者认为劳动权兼具自由权与社会权双重性格，参见周婧：论宪法劳动权的双重性格，载《南京农业学报》（社会科学版）2006 年第2 卷第2期。亦即，经济、社会、文化权利的保障对公民生活最为直接的影响并非抽象地体现在立法裁量模式主导下的立法推动而是十分具体地体现在司法救济模式主导下大面积的司法裁判中。

该条款是经济、社会、文化权利保障的一个制度性约束的条款。故南非的住房政策违反了宪法第26条第2款之规定。[5]在宪法规范的层面，两组权利群一般规定在一国宪法的基本权利或者权利法案之中，二者并无明显的隔离和区分。这属于我们通常意义上所讲的立法解释。在美国，联邦最高法院在案例法中宣示了其非常保守的观点：公共福利政策所带来的棘手的经济、社会甚至是理念问题并非本法院的职责。显而易见，这是一种极为理想的模式，在现实生活中，没有任何一个国家的立法体制可以做到这一点。

本文认为从立法裁量的角度来看待基本国策条款，把基本国策仅仅视为方针条款（Programms?tze）漠视了这些宪法规范在法规范学上的效力，而把基本国策视为具有直接请求权依据的条款又忽视了这些条款本身的效力范围而将之与具有直接拘束力的宪法条款混为一谈。[62] Friedhelm Hufen, Staatsrecht II: Grundrechte, Verlag C. H. Beck, München, 2007, 在这本教科书中Friedhelm Hufen也使用了诸如Schutzgehalt（保障内容）、Grundrechtstatbestand（基本权利法律事实）和Gew?hrleistungsbereich（保障领域）三个类似的法律概念。

[39]本文认为，司法救济有广义和狭义之分，广义的司法救济还包括违宪审查、宪法诉愿（Verfassungsbeschwerde）等制度，本文是在广义的一般意义上谈论司法救济对经济、社会、文化权利的保障。法律有以下情况之一的，由全国人民代表大会常务委员会解释：（一）法律的规定需要进一步明确具体含义的。

立法机关因此而取得专属的立法权（Parlamentarisches Rechtsetzungsmonopol）,这一点可以由德国基本法第77条得到印证。公民并不能直接从这种客观权利中产生一个请求权基础。

教育乃民生之基、就业乃民生之本、分配乃民生之源、社保乃民生之依、稳定乃民生之盾已成为社会之共识。[68] 第二，立法裁量主导型的模式，在这种模式下宪法认可经济、社会、文化权利但却给立法机关提供了广阔的空间去保障这类权利。它是一种宪法加以确认的公民要求国家采取必要措施实现其在经济、社会、文化诸方面合法诉求的请求权，国家则负有积极履行若干职责助其实现的义务。[69]第三，司法救济主导模式，在这种模式下，在Grootboom 一案中，南非宪法法院审查了政府的住房政策是否违反了南非宪法第26条所保障的适足住房权，最终法院认为南非政府的住房政策不符合合理性标准。

2003年6月27日，中国如期向经社文权利委员会提交执行《经济、社会、文化国际权利公约》情况的首次报告。[40]（一）可司法性问题可司法性（justiciability）的概念通常被理解成关于司法限度的划分问题。

如果将我国宪法第62条第3款和第67条第2款在各自的条文内和两个条文间做一个体系化的阐释和理解，我们发现宪法不但赋予了我国立法机构的专属立法权，而且赋予了立法机关相当广泛的立法裁量空间。原告属异地安置的退休干部,由被告接管并对其提供抚恤金是其法定职责。

[16] 盛清才：《法治视野下地民生建设研究》，载《前沿》2011年第3期。在我国，法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会。

龚向和先生使用社会权这一称谓并认为社会权是公民要求国家对其物质和文化生活积极促成以及提供相应服务的权利。[33] 许崇德主编：《中国宪法》（修订本），中国人民大学出版社1996年版，第31-33页。（二）经济、社会、文化权利的司法救济接下来的问题便是：诸如劳动权、受教育权、住房权、社会保障权、文化活动权等经济、社会、文化权利的侵权是否属于司法救济的作用领域呢？答案显然是肯定的。[55] 最高人民法院关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护的公民受教育的基本权利是否应承担民事责任的批复，法释 [2001] 25号。

[33]然而舍弃这种对国家和公民生活中法律问题之概括与涵摄（die Subsumtion），要将宪法所意欲背负的价值凝成国家的基本法又难免挂一漏万、顾此失彼，不能够关照到公民基本权利的具体保障，故宪法规范的具体化遂成为近代宪政国家以来宪法实施的重要通道。不过再高明的立法者也存在理性有限（Bounded rationality）[38]的制约。

[45] Supra note [41], Jeff King, p.4-5.[46] 张翔，《基本权利的规范结构》，高等教育出版社2008年版，第84-86页。参见黄金荣：《司法保障人权的限度：经济和社会权利可诉性问题研究》，科学社会文献出版社2009年版，第18~25页。

该法第2条明确规定了：国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。[71]注释:[1] Jeff King, Judging Social Rights, (Cambridge University Press, 2012), pp.57-58.[2] 在我国，许崇德、韩大元、林来梵、郑贤君、董和平、李树忠等学者采用的是社会经济权利的称谓并认为这个宪法阐释学上的复合术语是指宪法所保障的有关经济活动或经济利益的自由权利。

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